民事執(zhí)行權論.pdf

1、民事執(zhí)行權包含執(zhí)行實施權與執(zhí)行裁判權。前者是行政性的，后者則是司法性的。無論在量上還是在質上，任何一種執(zhí)行權都是不可忽略的。它們也并沒有融合成一個所謂的有機體。有些學說忽略了某一種執(zhí)行權，有的則實際是在主張第四種權力，卻又未證明權力四分法的合理性。 在分權理論下權力有多種分配模式。西方國家執(zhí)行權分配體制的共性是司法性執(zhí)行權均由司法裁判人員行使，行政性人員僅能行使行政性執(zhí)行權。此共性正契合分權理論，也是分配執(zhí)行權時應謹守的底線。我

2、國的新執(zhí)行體制中隱藏著兩種執(zhí)行權的混亂和扭曲，它彰顯了執(zhí)行權的行政性，卻實際忽略了司法性。我國的執(zhí)行庭應該全部由執(zhí)行員組成，處理執(zhí)行糾紛的法官可設置在民庭內。 關于執(zhí)行權的運行模式，推行當事人主義將使債權人處于更加不利的境地。至少對于行政性執(zhí)行權而言我們應該繼續(xù)采用職權主義模式，執(zhí)行機構的程序選擇權與債權人的處分權是可以并行不悖的。關于執(zhí)行權的強制性運行與保護性運行，我們務必對惡意債務人科以嚴厲的制裁，同時又基于人道原則給予債務

3、人必要的保護。在執(zhí)行權的運行效率方面，存在著全球性的執(zhí)行困境。要提高執(zhí)行效率，應讓執(zhí)行權主體承擔起有限的獲取信息責任，應令債務人切實承擔合作義務，應允許民間機構在一定范圍內發(fā)揮其獨特的作用。 建立對執(zhí)行權的執(zhí)行程序內控權機制的關鍵是賦予當事人、第三人訴權。沒有訴權相對應的執(zhí)行裁判權是專斷的。傳統訴權理論只具有實體性，它忽視了基于程序爭端的訴權。執(zhí)行程序內控權的基本方法是：以司法性執(zhí)行權制約行政性執(zhí)行權，再以高階司法權制約低階司法