論美國公司法上董事的義務.pdf

1、對外經濟貿易大學碩士學位論文論美國公司法上董事的義務姓名：龍飛申請學位級別：碩士專業(yè)：法律指導教師：沈四寶2000.4.1保護公司的最終所有者一一股東們的利益，一直是美國公司法理論的一個重大課題。翻開一本現(xiàn)代美國公司法教科書，里面一半以上的章節(jié)與此問題有關。而其解決之道，除了在公司治理結構上加強對公司管理者的制衡和監(jiān)督外( 如美國公司中自二十世紀七十年代以來盛行的外部董事制度) ，更重要的是明確公司董事所承擔的義務( d u t y )

2、 ，為公司董事制訂明確的行為規(guī)范。美國在這方面積累了大量的判例法和制定法上的經驗。美國沒有統(tǒng)一的公司法，然而各州的公司法大同小異。本文以美國律師協(xié)會起草的《示范公司法》( 其本身并沒有制定法的效力r 為各州公司立法的代表，結合一些著名的判例，以闡述美國關于公司董事義務的理論和實踐，并就其對我國公司法律制度的借鑒意義提出一些意見和見解。第一章 公司董事義務的理論基礎第一節(jié) 英美公司法上董事的地位公司董事的地位，指的是董事與公司之間的關系。

3、這種關系的性質最初似乎是很明確的，但現(xiàn)在卻變得有些模糊起來。從英美公司法的發(fā)展歷史上看，大致經歷了由信托關系說、代理關系說到特殊關系說這樣幾個階段。( 1 ) 信托關系說信托關系說源于英國十七世紀末出現(xiàn)的合股公司( j o i n t s t o c k c o m p a n y ) 。最初這種公司只能根據(jù)議會的特別法律或特許狀設立。到了十八世紀，商人們開始采用信托方式設立合股公司。認股人通過簽訂“財產托管證書”( d e e d o

4、 f s e t t l e m e n t ) 的方式來確定與公司其他成員的關系，公司的財產權則授予一個獨立的受托人團體，其職能相當于現(xiàn)在的董事會。這種合股公司按照現(xiàn)代的意義上說只能算做合伙，尚不具有獨立的法人地位，認股人和受托人之間是一種純粹的信托關系。隨著公司獨立法律人格的確立，公司自己取得了其財產的所有權，而不再由受托人所有，董事和董事會也不再是信托關系中的受托人?，F(xiàn)代公司制度中董事與公司的關系至少在以下幾點上不同于信托關系：首

5、先，受托人通常要求一致行動，而董事會往往只要求簡單多數(shù)即可通過決議；其次，受托人在管理信托財產時應絕對避免任何風險，而對董事則要求其表現(xiàn)出企業(yè)家的能力和判斷，勇于承受風險以為股東賺取滿意的利潤；第三，受托人是信托財產的法律上的所有者( 1 e g a lo w n e r ) ，而董事不擁有公司的任何財產，即使其被授予了處置公司財產的權力，公司的財產依然屬于公司。2 正是從以上意義上說，董事與公司的關系不是信托關系。2 見P h i l