職業(yè)資格刑研究.pdf

1、隨著社會的不斷進步與發(fā)展，職業(yè)資格在人民日常生活中所發(fā)揮的作用越來越大，利用職業(yè)便利實施犯罪或者實施違背特定職業(yè)義務犯罪的現(xiàn)象也層出不窮。為了有效規(guī)制這種現(xiàn)象，《刑法修正案（九）》增設了“職業(yè)禁止”的非刑罰處罰措施，附加于刑罰之后適用。但是這又容易產生一系列問題，比如容易產生處罰“過?！钡膯栴}，而且對禁止從事職業(yè)的處置權分設為司法裁判權和行政處罰權，不僅不利于刑事司法權的獨立適用，而且有悖于刑事責任追究的公平原則等等。因此，為了解決這些

2、問題，應當將禁止從事職業(yè)的非刑罰處置措施升格為一種資格刑。本文具體包括以下五個部分：
　　第一部分是關于職業(yè)資格刑的概述。作為資格刑的一種，研究職業(yè)資格刑首先必須明晰資格刑的概念和特征，然后引申出職業(yè)資格刑特有的概念和特征。職業(yè)資格刑是指對于利用職業(yè)便利實施犯罪或者實施違背職業(yè)要求特定義務犯罪的自然人或者法人，由法院根據刑法相應規(guī)定剝奪或限制其在一定期限內或終身從事某種職業(yè)資格的刑罰。其具有針對性強、預防效果好以及執(zhí)行便利等特征。

3、我國當前司法實踐中存在著許多與職業(yè)資格刑相似的法律措施，比如保安處分措施、管制緩刑禁止令、行政資格罰以及刑罰附隨后果等等，但是這些措施與職業(yè)資格刑仍然存在著許多差別。
　　第二部分是職業(yè)資格刑的設置基礎。首先從職業(yè)資格刑設置的理論基礎著手分析，職業(yè)資格刑作為刑罰而存在的正當性根據要從報應刑理論以及目的刑理論中尋找。所謂報應刑理論即因為有犯罪所以才會有刑罰，就職業(yè)資格刑而言，因為犯罪分子利用職業(yè)便利實施犯罪或者實施違背職業(yè)特定義務要

4、求的犯罪，所以才對其適用職業(yè)資格刑；所謂目的刑理論即為了沒有犯罪而科處刑罰，如果犯罪分子刑罰執(zhí)行完畢之后仍有再次利用職業(yè)便利實施犯罪的可能性，那么對其應當適用職業(yè)資格刑以預防犯罪。然后從職業(yè)資格刑設置的現(xiàn)實基礎著手分析，在我國刑法中增設職業(yè)資格刑不僅符合刑罰輕緩化的發(fā)展趨勢以及非監(jiān)禁刑的擴張態(tài)勢，更是對我國寬嚴相濟刑事政策的貫徹。
　　第三部分主要介紹了大陸法系國家有關職業(yè)禁止的規(guī)定。比如德國、法國俄羅斯以及意大利等國家均在刑法典

5、中明確規(guī)定了有關職業(yè)禁止資格刑的適用，比如德國有關資格刑復權的制度、法國有關單位犯罪所適用的職業(yè)資格刑、俄羅斯有關職業(yè)資格刑的適用期限以及意大利有關職業(yè)資格刑的酌定適用方式都值得我國借鑒。
　　第四部分主要是對我國有關職業(yè)限制或者禁止法律法規(guī)的梳理以及反思，如《刑法修正案（九）》新增的“職業(yè)禁止”非刑罰處罰措施以及行政法律、法規(guī)中有關剝奪或者限制從事某種職業(yè)的“準資格刑”。職業(yè)禁止作為一項非刑罰處罰措施應當上升至職業(yè)資格刑才能滿足

6、我國刑法懲治和預防犯罪的需要；“準資格刑”只有轉化為職業(yè)資格刑才能名副其實地適用于犯罪分子。
　　第五部分主要是職業(yè)資格刑的具體設立情況。在職業(yè)資格刑設立過程中要注意貫徹謙抑性原則、利益衡量原則以及刑罰個別化的原則；另外還要解決將要設立的職業(yè)資格刑與我國法律體系中現(xiàn)存的行政資格罰二者的銜接問題，折抵原則以及禁止重復評價原則能夠成為二者共存的基礎。在職業(yè)資格刑的適用過程中要明確其適用對象既包括自然人，也包括單位；其適用類型有四種，即

7、專業(yè)型職業(yè)、職務型職業(yè)、技能型職業(yè)以及需要行政許可的營業(yè)；其適用方式則兼采獨立適用與附加適用、法定適用與酌定適用的方式；其適用期限則為定期剝奪（1年以上5年以下）與終身剝奪兩種情形。在犯罪分子經過改造確實已經悔改，并且不具有再次利用該職業(yè)實施犯罪進而危害社會的可能性時，已經執(zhí)行了一半刑期以上的犯罪分子可以由社區(qū)矯正機構依職權、犯罪分子本人或者其近親屬依申請向作出原先做出判決的法院提出，由法院組成合議庭進行審理，對于符合復權實質條件的，裁