論防衛(wèi)過當

1、一防衛(wèi)過當的概念防衛(wèi)過當的概念現(xiàn)代各國刑法都在刑法典中規(guī)定了正當防衛(wèi)制度，并將其作為法定的正當行為之一，排除其社會危害性。防衛(wèi)權的存在，使得公民的合法權益在一定程度上得到了保障，公民實現(xiàn)了自我救濟的權利，彌補了國家刑罰權的不足。但是防衛(wèi)權的行使必須在一定限度內，如果超出必要限度，就會造成不應有的損害，相應的也就構成防衛(wèi)過當，根據罪責刑相適應的原則，應負相應的刑事責任。我國1979年憲法對防衛(wèi)過當的強度進行了嚴格的限制，可以說是第一次提出

2、了防衛(wèi)過當。1997年刑法對防衛(wèi)過當作了重大的修改，放寬了對防衛(wèi)強度的限制，但在目前實踐中隊正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當的認定也存在一些問題，為了更好的把握防衛(wèi)過當，我們應該追根溯源，好好的研究一下防衛(wèi)過當的概念和產生。關于防衛(wèi)過當的概念的立法規(guī)定，各國刑法有所不同，日本刑法第36條第2款規(guī)定：“超過防衛(wèi)限度的行為是防衛(wèi)過當。”我國現(xiàn)行刑法第20條第2款規(guī)定：“正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的是防衛(wèi)過當?！睆睦碚摰慕嵌瓤?，所謂防衛(wèi)過當是指具

3、備防衛(wèi)條件而行為超過必要限度并造成一定的損害，并且應負相應的刑事責任的行為。要正確的把握防衛(wèi)過當的概念，首先要確定他的內涵，防衛(wèi)過當的內涵主要是防衛(wèi)權受到一定的限度，在實施正當的防衛(wèi)過程中要把握好量和度，在日本防衛(wèi)過當被稱為過剩防衛(wèi)，分為兩種“質的過剩防衛(wèi)”和“量的過剩防衛(wèi)”。要正確的區(qū)分正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當，就必須把握好在防衛(wèi)者實施防衛(wèi)的過程中的“質的防衛(wèi)”與“量的防衛(wèi)”。如果防衛(wèi)者在防衛(wèi)時超過必要的限度造成不應有的損失，就必須負相應的

4、刑事責任，這即是防衛(wèi)過當。其次，還應正確界定外延。制定刑法的目的是為了更好的保障公民的各種權利，是社會在井然有序中發(fā)展，對防衛(wèi)過當的界定，既不能太狹隘，也不能太寬泛，應當折衷一下，這樣能更好的把握正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當的區(qū)別，更好的體現(xiàn)刑法的目的，也能更加充分的保障人權。綜上所述，所謂防衛(wèi)過當，即明顯超過必要限度，給不法侵害人造成重大損害，應負相應的刑事責任的防衛(wèi)行為。二防衛(wèi)過當的成立條件防衛(wèi)過當的成立條件在刑法中，要使一個犯罪成立，必須具

5、備犯罪構成條件，在防衛(wèi)過當中也是如此，要想使防衛(wèi)過當成立，也必須具備一定的條件。害者進行反擊，才能制止不法行為，以達到保護自身合法權益的目的，也達到保護國家、社會整體利益的目的。防衛(wèi)過當的成立，不僅要有前提條件，還要有限度條件，根據刑法第20條的規(guī)定成立防衛(wèi)過當，應具備的兩個條件：一是防衛(wèi)行為的目的明顯超過必要限度，二是造成重大傷害。即：一方面；從防衛(wèi)行為的實施看；防衛(wèi)人實施防衛(wèi)行為時，即防衛(wèi)行為明顯超過不法侵害的強度；另一方面；從防衛(wèi)

6、后果來看，防衛(wèi)行為對不法侵害人造成重大損害。如一個小孩拿刀殺一個成年人，成年人為保護自身安全，殺死了小孩。從表面上看，這確實是正當防衛(wèi)，但是對于一個小孩而言，這樣的限度未免太過了，對于一個成年人來說，他只需要消除小孩的殺傷力就好了，沒有必要殺死小孩，比例就是典型的防衛(wèi)過當。由此，可以看出，在實施防衛(wèi)的過程中，我們不應當死搬硬套的照搬理論，應當從一般的常里去考慮。在實施防衛(wèi)行為的過程中，行為人所采用的防衛(wèi)手段的強度如果不大，就不會造成重大

7、的損害結果，只有防衛(wèi)的強度明顯超過必要限度，才會給不法侵害人造成重大的損害。相反，當防衛(wèi)過當的強度沒有超過必要限度，也就不會給不法侵害人造成重大傷害，同時，也說明防衛(wèi)過當的強度沒有超過必要強度。我認為，要正確的理解和把握防衛(wèi)過當，就要準確的把握防衛(wèi)的必要強度和限度。這不僅是認定正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當的關鍵，而是追究防衛(wèi)過當刑事責任的法律依據。所以，防衛(wèi)過當的成立條件既包括前提條件，也包括限度條件，只有同時滿足這兩個條件，才能成立防衛(wèi)過當。三

8、防衛(wèi)過當與正當防衛(wèi)防衛(wèi)過當與正當防衛(wèi)根據刑法第20條的規(guī)定，正當防衛(wèi)是指為了使國家﹑公共利益。本人或他人的人身﹑財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者實施的制止其不法侵害且未明顯超過必要限度的行為。防衛(wèi)過當與正當防衛(wèi)關系在法學界主要存在“轉化說”“包容說”“并引說”三種觀點?！稗D化說”——該觀點認為，防衛(wèi)過當是由正當防衛(wèi)轉變而成的，防衛(wèi)過當是正當防衛(wèi)的量變引起質變的結果。正當防衛(wèi)超過必要限度造成不應有的損害而被認為是犯罪。