公司治理結構的構建與完善

1、1 公司治理結構的構建與完善公司治理目前已在全球各國引起廣泛重視 , 許多國家都積極致力于公司治理問題的研究。公司治理已超越了國界， 受到全球的普遍關注。 尤其是上市公司的治理結構問題更是關注的熱點。 OECD （經(jīng)合組織國家） 已制定出公司治理機制的基本準則，世界銀行在自己的因特網(wǎng)站開辟了專門的公司治理論壇。 美國著名的機構投資者 CalPERS （加州公職人員退休基金會）發(fā)起建立了公司治理機制國際網(wǎng)，每年舉行一次年會， 正在世界范圍

2、內(nèi)掀起一場公司治理運動。 在歐洲和日本亦出現(xiàn)了專門的組織“歐洲公司治理機制網(wǎng)”和“日本公司治理機制網(wǎng)”。 1 中國《上市公司治理的基本原則和標準》 也即將出臺。 日前，中國證監(jiān)會正著手在認真研究 OECD 關于公司治理結構的基本原則的基礎上，探討并設定我國公司治理結構的基本原則和標準。并依據(jù)中國國情對 OECD 原則進行新的補充，準備制定出更高的標準。公司治理結構的狀況將作為上市公司信息披露的重要部分。公司治理的理念自 20 世紀 90

3、 年代中期開始在中國提出。 公司治理結構也叫公司組織機構，我國公司法中有關組織機構的條文有 60 多個，占公司法條文的 1/4強，是我國公司法的重要組成部分。 公司法人治理結構的構建與完善不僅是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內(nèi)容， 也是我國整個經(jīng)濟體制改革順利進行以及資本市場健康發(fā)展的重要內(nèi)容。 最近頻見報端的上市公司違規(guī)操作事件， 暴露出我國公司治理結構中存在的許多問題， 這些問題已經(jīng)成為制約我國資本市場健康發(fā)展的嚴重羈絆，亟待重新審視與構建

4、。一、公司治理結構的演變（一）公司治理結構的涵義1. 公司治理結構 又稱“法人治理結構”、“公司管治”、“公司督導”。它是指由股東會、 董事會、 經(jīng)理和監(jiān)事會組成的一種制度安排和運行機制， 以規(guī)制所有權與經(jīng)營權分離產(chǎn)生的股東與董事會之間的信托關系和董事會與經(jīng)理之間的代理關系。從法學角度講，公司治理結構是指，為維護股東、公司債權人以及社會公共利益， 保證公司正常有效地運營， 由法律和公司章程規(guī)定的有關公司組織機構之間權力分配與制衡的制度體

5、系。 以公司所有權與經(jīng)營權相分離為前提， 實質(zhì)是為實現(xiàn)公司和股東利益的最大化， 而對公司組織機構之間的權力分配與制衡所作的一種制度安 排 。公司 治 理最早 起 源于美國 和英國 。公司治理 結構(Corporate Governance) 一詞最早在 20 世紀 60 年代末 70 年代初的美國提出，主要針對當時大型公眾公司經(jīng)營管理體制存在的結構性缺陷，董事會權力弱化，而權力集中在高級職員手中， 提出強化董事會職權的理論。 英美公司法

6、學者把這種圍繞對董事會的賦權、控制、制約機制稱之為公司治理結構。2. 公司治理結構所要解決的管理問題可以大致分為兩類： (1) 經(jīng)理層的激勵機制(the incentive issue) ，主要解決由于“代理人行為”和“短期行為”所引起的經(jīng)理人員消極懈怠和濫用職權的問題： (2) 經(jīng)理層的管理能力 (the competency issue) ， 主要解決由于經(jīng)理層的管理能力與環(huán)境要求不對稱， 思想方法錯位所引起的決策失誤問題。 前者是

7、利益和動機問題， 后者主要是認識和能力問題。 公司治理結構的設置，除了考慮“不積極”的因素外，還必須解決“不稱職”的問題。”3. 對公司治理結構的理解有狹義和廣義之分。 狹義的公司治理結構是指董事會的結構、功能以及董事會成員和經(jīng)理人的權利、責任、義務和相應的決策機制；廣義的公司治理結構還包括公司的人力資源管理、 收益分配和激勵機制、 財務制度與管理、其它內(nèi)部管理制度等； 再廣義的公司治理結構還包括公司與其員工、 客3 法律明確規(guī)定的權力

8、，而由董事會，行使股東會權力范圍之外的所有其他權力。董事會的權力一經(jīng)法律規(guī)定或公司章程確認它就是一種獨立、 排他的權力， 股東會無權予以剝奪。 盡管各國公司治理結構不盡相同， 但無論是英美國家的單一委員會制，還是大陸法系國家的雙層委員會制， 董事會作為法定公司機關在公司治理結構中都占有核心地位。 這說明股東所有權與公司經(jīng)營權分離是現(xiàn)代企業(yè)制度的本質(zhì)要求， 它滿足了董事會作為公司必要機關對外代表公司， 對內(nèi)則以“看得見的手”取代市場機制來

9、配置企業(yè)內(nèi)部的資源， 實現(xiàn)公司盈利和所有者獲利的需要，公司法對董事會權力的規(guī)定正是這一規(guī)律在法律上的體現(xiàn)。 7 至于我國的公司治理結構， 是股東會中心主義， 還是董事會中心主義， 學者們莫衷一是。有學者認為，“我國采取了董事會中心主義”，理由是，“董事會的權限不是來自股東會的授予， 而是來自法律規(guī)定。 股東會可以選舉董事會成員， 但不能隨便罷免。董事會的權限更為核心?！? 有學者認為，“我國公司法確認公司股東大會的中心地位”， 理由是“

10、我國公司法頒布的背景是我國剛剛確立市場經(jīng)濟體制”， “我國公司法確認公司股東大會的中心地位， 是基于其恢復公司制度不久的國情， 較其他國家更需要強調(diào)保護股東的合法權益， 因此，它必須使股東大會的權力機關的地位既有其名又有其實?！? 筆者認為，我國目前的公司治理結構，是董事會中心主義。但無論是股東會中心主義，還是董事會中心主義，隨著公司治理理論研究的深入和實務的廣泛開展， 公司所有權與經(jīng)營權相分離的理念也在發(fā)生著改變。 公司治理結構越來越

11、朝著這樣的趨勢向前發(fā)展。 即加大對股東利益的保護；機構投資者日益發(fā)揮積極的作用；董事會的獨立性越來越強；強調(diào)對經(jīng)理人的績效評價， 建立對經(jīng)理人的激勵機制； 加強治理結構方面的信息披露；將利益相關者權利的保護納入到公司治理結構中來。 這些舉措基本上是圍繞著董事會權力的擴張與收縮展開的， 董事會在現(xiàn)代公司治理結構中愈益占據(jù)著核心地位，它對公司起著承上啟下的作用。二、公司治理結構的模式（一）公司治理結構模式類型公司治理結構按照投資者行使權力的

12、情況，可以分為外部人模式（ outsider system）和內(nèi)部人模式 (insider system) 10 1 、外部人模式（ outsider system ）英、美等國家采此種模式。此種模式的特征主要包括：（ 1）投資者主要以個人和機構投資者為主，股權分散。在這些國家里，個人持股成為時尚，同時出現(xiàn)了投資者朝著機構化方向發(fā)展的趨勢。股權廣泛分布在個人和機構投資者手中。目前，機構投資者已成為美國最大的股權所有者， 在英國工業(yè)部門中

13、也是如此。機構投資者不僅持股比例上升， 而且積極參與公司管理， 一改過去只關心短期投資回報的“消極投資者”的形象， 開始致力于公司的治理。 以 CalPERS 為例，近年來一些大型機構投資者主動參與公司運作的屢見不鮮。（ 2）以市場約束管理。在這些國家里，由于資本市場比較發(fā)達，流動性高，從資本市場直接融資成為企業(yè)融資的主要方式。 來自資本市場的強大壓力， 構成對公司管理層強有力的約束， 特別是通過資本市場對管理層進行監(jiān)督， 成為股東約束