公訴工作中電子數(shù)據(jù)審查運用問題探析

1、<p>　　公訴工作中電子數(shù)據(jù)審查運用問題探析</p><p>　　[摘要]新修訂的《刑事訴訟法》將電子數(shù)據(jù)新增為法定證據(jù)種類之一，這是順應時代發(fā)展的需要，同時由于電子數(shù)據(jù)的特性，給檢察公訴工作帶來了挑戰(zhàn)，文章從電子數(shù)據(jù)的概念、特征入手，分析公訴工作中在審查運用電子數(shù)據(jù)時存在的問題，并且提出了具體的應對建議。 </p><p>　　[關鍵詞]新刑事訴訟法；電子數(shù)據(jù)；公訴部門；存在

2、問題對策建議 </p><p>　　隨著電子計算機和信息技術的廣泛運用，越來越多的證據(jù)以電子數(shù)據(jù)的形式表現(xiàn)出來，如2005年10月，安徽省蕪湖市鏡湖區(qū)人民法院審判的唐某強奸幼女案，法官采信公安機關提供的QQ聊天記錄，成為安徽省首次應用電子數(shù)據(jù)判案的案例；2012年瑞安市人民檢察院辦理的黃某某、謝某某幫助犯罪分子逃避處罰罪一案中，通過技術恢復的黃某某、謝某某手機中的通話記錄和短信息成為本案定罪的關鍵證據(jù)。新修訂的《

3、刑事訴訟法》將電子數(shù)據(jù)確定為法定的證據(jù)種類之一，這是順應時代發(fā)展的需要，那么面對這種新的證據(jù)形式，應該如何審查和運用成為新形勢下檢察公訴工作的新課題。 </p><p>　　一、電子數(shù)據(jù)的概念和特點 </p><p>　　（一）電子數(shù)據(jù)的概念 </p><p>　　新《刑事訴訟法》雖將電子數(shù)據(jù)與視聽資料并列作為第8種證據(jù)，但并未對其概念加以明確界定，由于電子信息技術

4、飛速發(fā)展的客觀情況，很難準確全面地對“電子數(shù)據(jù)”進行法律層面的定義。一般認為，電子數(shù)據(jù)是以電子形式表現(xiàn)出來的數(shù)據(jù)信息，其核心在于記錄數(shù)據(jù)的方式而非內容，因為電子數(shù)據(jù)需要借助一定的信號傳輸和轉換設備把所記載的信息內容“轉變”為電子證據(jù)，比如電子郵件、聊天記錄、手機短信、電子簽名、域名等。 </p><p>　?。ǘ╇娮訑?shù)據(jù)的特點 </p><p>　　1.高技術性。傳統(tǒng)證據(jù)一般不需要借助于

5、其他工具或設備就可以直接為人們所感知，而電子數(shù)據(jù)在生成、存儲、收集和處理的過程中，必須用特定的二進制編碼表示，需要借助專業(yè)設備來產生、傳播、儲存，沒有特殊處理不能直接識別。 </p><p>　　2.易破壞性。電子數(shù)據(jù)沒有形體，當人為因素或者技術因素介入時，篡改、偽造、毀滅和破壞電子數(shù)據(jù)可以瞬間完成并不易被發(fā)現(xiàn)，當然，電子數(shù)據(jù)易破壞，并不是說它無法修復，現(xiàn)很多已遭破壞的存儲在計算機磁盤中的電子數(shù)據(jù)仍有恢復的可能，

6、因此有學者指出電子數(shù)據(jù)還有可恢復性的特點。 </p><p>　　3.多樣性。電子數(shù)據(jù)的外在表現(xiàn)形式不僅可體現(xiàn)為文本形式，還可以圖形、圖像、動畫、音頻及視頻等多媒體形式出現(xiàn)?，F(xiàn)階段，司法實踐活動中出現(xiàn)的電子數(shù)據(jù)的類型包括：文檔文件、聲音文件、圖像文件、數(shù)據(jù)庫文件、網(wǎng)頁文件、視頻文件、電子郵件、即時通訊類文件等。 </p><p>　　二、公訴工作中電子數(shù)據(jù)審查運用存在的問題 </p&

7、gt;<p>　　由于電子數(shù)據(jù)的上述特點，公訴部門在審查運用電子數(shù)據(jù)時往往遭遇困境，總結出的問題主要有： </p><p>　?。ㄒ唬┓梢?guī)范尚不健全，缺乏具體的實施細則 </p><p>　　2012年新修訂的刑事訴訟法將電子數(shù)據(jù)確定為法定證據(jù)種類之一，但缺乏對電子數(shù)據(jù)收集、保全、審查的規(guī)定。司法解釋或法規(guī)對電子證據(jù)的規(guī)定則較分散，沒有形成系統(tǒng)性的規(guī)定，難以全面、有效地對電

8、子數(shù)據(jù)取證工作加以規(guī)制，從而導致取證工作缺乏具體的操作標準和實施規(guī)范，公訴部門的審查監(jiān)督工作也就顯得力不從心。 </p><p>　?。ǘ﹤刹槿藛T思想重視程度不夠，取證行為不規(guī)范，增加電子數(shù)據(jù)審查認定的難度 </p><p>　　受傳統(tǒng)思維方式和工作方法影響，偵查人員在取證時往往更愿意收集書證、物證等證據(jù)材料，對電子數(shù)據(jù)的重要地位和積極作用缺乏直觀感受和認同，加之電子數(shù)據(jù)取證能力與運用技

9、巧的欠缺以及取證規(guī)則的不完善，導致取證效果不佳，降低證據(jù)效力和證明力，增加了公訴部門對電子數(shù)據(jù)審查認定的難度。如通過QQ聊天工具實施詐騙的案件中，偵查人員移送的聊天記錄是被害人自行整理并打印提供的或雖是偵查人員收集，但沒有調取與該聊天記錄相關的其他信息，無法認定該聊天記錄就是某一個特定人的意思表示，致使該份證據(jù)可信度受到極大地削弱，甚至不被采信。 </p><p>　　（三）公訴干警專業(yè)技術知識匱乏，制約電子數(shù)據(jù)

10、的審查和運用 </p><p>　　電子數(shù)據(jù)的“高技術性”決定了其收集、固定、鑒定和保全措施必須依靠專業(yè)技術人員。目前，公訴干警基本以法律及其他文科類專業(yè)背景為主，多數(shù)干警僅具備基礎性的計算機操作與運用能力，計算機網(wǎng)絡和電子通訊等專業(yè)知識的儲備還相對匱乏，這在一定程度上制約了電子數(shù)據(jù)證據(jù)的有效審查。同時，在法庭的訊問、詢問、質證和辯論階段，一般會面臨具有相當專業(yè)性的知識，這需要履行控方職責的公訴人在具有一定的知識

11、儲備的基礎上進行識別和判斷，這對公訴人的綜合素質是一個考驗。 </p><p>　　三、公訴工作應對電子數(shù)據(jù)入法的對策建議 </p><p>　?。ㄒ唬┘訌妼﹄娮訑?shù)據(jù)“三性”的審查 </p><p>　　在今后的刑事訴訟活動中，檢察機關將更多地面對電子數(shù)據(jù)這一新的證據(jù)種類，如何審查運用電子數(shù)據(jù)，是當前我們亟待解決的新問題。證據(jù)的三要素學說在我國屬于通說，筆者認為，電

12、子數(shù)據(jù)作為一種新證據(jù)，它也應具備證據(jù)的“三性”，辦案中，我們應當緊緊圍繞證據(jù)的客觀性、關聯(lián)性、合法性進行審查運用。 </p><p>　　1.審查判斷電子數(shù)據(jù)的客觀性。電子數(shù)據(jù)具有易破壞性的特點，當有人為因素或技術的障礙介入時，電子數(shù)據(jù)極容易被篡改、偽造、破壞或毀滅。因此，我們首先要重點審查電子數(shù)據(jù)的客觀性，以便確定電子數(shù)據(jù)的證明力。電子數(shù)據(jù)客觀性的審查重點在以下幾個方面： </p><p&g

13、t;　?。?）電子數(shù)據(jù)的生成。考慮電子數(shù)據(jù)是在正常操作中按設定程序自動生成的還是人工錄入，自動生成電子數(shù)據(jù)的應有程序是否可靠、是否有非法干擾，人工錄入電子數(shù)據(jù)時是否嚴格按照操作規(guī)程。 </p><p>　?。?）電子數(shù)據(jù)的傳輸。電子數(shù)據(jù)通過網(wǎng)絡或其他媒介的傳遞、輸送的時候，要審查輸出和接收電子數(shù)據(jù)所用的技術手段或方法是否可靠；傳輸電子數(shù)據(jù)的網(wǎng)絡運營商是否獨立、公正；電子數(shù)據(jù)在傳遞過程中有無加密或其他安全保障措施；

14、電子數(shù)據(jù)內容是否有可能在傳輸過程中被改變等。 </p><p>　　（3）電子數(shù)據(jù)的存儲和收集。要注意審查存儲電子數(shù)據(jù)的方法是否科學，存儲介質是否可靠，存儲電子數(shù)據(jù)的操作者與本案有無利害關系；司法機關在收集電子數(shù)據(jù)的過程中是否遵守法律的有關規(guī)定，收集者是否與本案有利害關系。 　　公訴干警在審查電子數(shù)據(jù)的上述方面時，可以邀請信息技術方面的專業(yè)人士給予建議，同時，需要同傳統(tǒng)證據(jù)結合起來，或者將不同的若干份電子數(shù)據(jù)結

15、合起來，審查其他證據(jù)是否能與電子數(shù)據(jù)一起形成證據(jù)鏈。 </p><p>　　2.審查電子數(shù)據(jù)的關聯(lián)性。電子數(shù)據(jù)關聯(lián)性的審查關鍵在于把握電子數(shù)據(jù)與事實“連接點”，如電子數(shù)據(jù)是否有明確的與案件相關的證明目的；電子數(shù)據(jù)欲證明的事實是否為認定罪與非罪、此罪與彼罪、罪輕與罪重的關鍵事實；電子數(shù)據(jù)所反應的事實同有關書證、物證、證人證言是否能互相印證。發(fā)現(xiàn)連接點的關鍵在于收集證據(jù)信息的全面性。很多電子數(shù)據(jù)的信息量并不單一，在電

16、子數(shù)據(jù)的主要信息――文字、圖像等形成過程中會衍生出其他信息：一是附屬信息，如信息本身的數(shù)據(jù)來源、創(chuàng)建、修改日期等；二是環(huán)境信息，即這些數(shù)據(jù)內容的物理存儲地址等。通常情況下主要信息是證明案件事實的直接證據(jù)，而附屬信息和環(huán)境信息可能會提供時間、地點等方面的數(shù)據(jù)。因此，審查時既要審查存在于計算機軟硬件上的電子數(shù)據(jù)，也要審查其他相關外圍設備中的電子數(shù)據(jù)；既要審查文本信息，也要審查圖像、視頻等信息；既要審查對犯罪嫌疑人不利的證據(jù)，也要審查對其有利

17、的證據(jù)。 </p><p>　　3.審查電子數(shù)據(jù)的合法性。應當根據(jù)新修改的《刑事訴訟法》、《關于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》、《人民檢察院電子證據(jù)鑒定程序規(guī)定（試行）》、《計算機犯罪現(xiàn)場勘驗與電子證據(jù)檢查規(guī)則》等相關規(guī)定審查電子證據(jù)的制作、儲存、傳遞、獲得、收集等程序和環(huán)節(jié)是否合法。過程是否規(guī)范，是否遵循相應的原則，相關操作記錄是否齊全，取證人、制作人、持有人、見證人等是否簽名或者蓋章確認等。 <

18、;/p><p>　　（二）建立完善配套機制和程序 </p><p>　　1.制定取證規(guī)則，健全相關證據(jù)制度。檢察機關有必要制定系統(tǒng)的電子數(shù)據(jù)取證操作規(guī)范，明確取證原則，對偵查活動中涉及的電子數(shù)據(jù)證據(jù)搜查、扣押、勘驗檢查、鑒定和保全等措施以及非法證據(jù)排除加以規(guī)制?，F(xiàn)部分省級檢察機關已作出了積極的探索和嘗試。如浙江省人民檢察院2012年出臺的《浙江省檢察機關電子數(shù)據(jù)技術工作規(guī)則（試行）》，明確了電

19、子數(shù)據(jù)的勘驗、送檢、鑒定、運用等應用流程，規(guī)范了電子數(shù)據(jù)的技術文書格式，力圖實現(xiàn)電子數(shù)據(jù)運用委托手續(xù)齊全、辦案人員與技術人員職責分明、操作程序公開透明。上海市人民檢察院也于2010年出臺了《關于在辦案中加強電子證據(jù)勘驗檢查、審查和鑒定工作的若干意見（試行）》，以規(guī)范檢察機關偵查部門電子證據(jù)取證行為。 </p><p>　　2.加大對公訴干警專業(yè)知識的培訓力度。通過專題培訓或專家授課等方式，結合“崗位練兵”活動，對

20、公訴干警進行系統(tǒng)的專業(yè)培訓，普及現(xiàn)代電子信息知識，使之掌握與電子數(shù)據(jù)證據(jù)相關的基礎知識，如計算機網(wǎng)絡、網(wǎng)絡傳輸?shù)取Ｔ谶\用電子數(shù)據(jù)證據(jù)揭露、證實犯罪上，要加強與偵查部門、偵監(jiān)部門以及人民法院的溝通聯(lián)系，盡快對電子數(shù)據(jù)形式和非法證據(jù)排除等內容達成共識。 </p><p>　　3.建立電子數(shù)據(jù)專家咨詢或出庭的機制。因為電子數(shù)據(jù)有很高的技術含量，作為公訴人也不可能全部都成為相關方面的專家，對其真實性的判斷具有一定的難度，

21、有必要建立專家證人制度來確認證據(jù)真實性。專家證人的組成，應當在某個領域有相當?shù)乃胶唾Y歷的人員組成，并制定相關的工作規(guī)程，保障專家證人所做判斷的真實性、公正性。 </p><p>　　4.注重對偵查階段的取證引導。要強化電子數(shù)據(jù)的取證意識，引導偵查時要求公安機關在取證初期注重與網(wǎng)絡警察等技術部門配合，發(fā)現(xiàn)電子數(shù)據(jù)的線索，注意電子數(shù)據(jù)的收集，避免不能發(fā)現(xiàn)或發(fā)現(xiàn)后因技術力量不足而放棄。收集電子數(shù)據(jù)時要注意信息的完整性

22、，既要注重電子數(shù)據(jù)的信息本身，又注意收集關聯(lián)信息，比如計算機網(wǎng)絡數(shù)據(jù)，不僅要收集數(shù)據(jù)本身，同時也要收集計算機IP地址，網(wǎng)卡MAC地址等，以確定數(shù)據(jù)來源同犯罪事實的關聯(lián)性。如在收集QQ聊天記錄作為證據(jù)時就必須做到：要搜集聊天對話的內容，也包括聊天者簡單的個人信息，必要時借助收集到的上網(wǎng)IP地址及上網(wǎng)使用的網(wǎng)絡進行佐證，如IP地址、所借助的服務器、上網(wǎng)賬號、信息傳遞的路徑等，從而將聊天者與某個特定的行為人聯(lián)系起來。 </p>

23、<p><b>　　[參考文獻] </b></p><p>　　[1]蔣平，楊莉莉.電子證據(jù)[M].清華大學出版社、中國人民公安大學出版社，2007. </p><p>　　[2]劉品新.中國電子證據(jù)立法研究[M].中國人民大學出版社，2005. </p><p>　　[3]劉品新.論電子證據(jù)的定位――基于中國現(xiàn)行證據(jù)法律的思辨[J]